El Departamento de Justicia retiró una carta de revisión comercial enviada a una empresa de asesoría de poderes

Hoy, la División Antimonopolio del Departamento de Justicia (“División Antimonopolio”) retira una Carta de Revisión Comercial de 1987 (“1987 BRL” o la “Carta”) emitida al Servicio Institucional de Accionistas (“ISS”). ISS es una firma de asesoría de poder de propiedad extranjera que asesora a sus clientes sobre cómo votar las acciones de sus clientes en miles de asuntos de gobierno corporativo cada año. ISS y Glass, Lewis & Co. LLC (“Glass Lewis”) controlan más del 90 por ciento del mercado de asesoramiento por poderes y el valor para el cliente representa una importante participación en la propiedad de la mayor empresa estadounidense que cotiza en bolsa. Como resultado de esta concentración de poder de mercado, ISS y Glass Lewis tienen una gran influencia sobre los asuntos de gobierno corporativo y, en virtud de su dominio del mercado, dan forma a las políticas de las empresas más grandes de Estados Unidos.

En el momento en que la División Antimonopolio emitió su ISS 1987 BRL, el asesoramiento por poderes como industria estaba en su infancia. La carta señaló que, basándose en el entendimiento de que ISS “ofrecerá asesoramiento sólo sobre asuntos relacionados con el ejercicio de los derechos de voto en cuestiones de gobierno corporativo, y que ISS no brindará asesoramiento ni participará en discusiones relacionadas con operaciones corporativas o actividades comerciales”, el Departamento de Justicia “ha.[d] Actualmente no existe ninguna intención de iniciar acciones bajo las leyes antimonopolio para prohibir el establecimiento y operación de ISS”. El BRL de 1987 no abordó los servicios de consultoría corporativa, que ahora proporciona ISS en relación con los servicios de votación por poder. El actual modelo de negocio de la ISS está en conflicto directo con el lenguaje de la Carta. De hecho, ISS ahora brinda asesoramiento relacionado con operaciones corporativas. Al hacerlo, ISS tiene una influencia significativa en las cuestiones y políticas de gobierno corporativo a través de su servicio de voto por poder.

Una carta de revisión comercial “declara sólo la intención de cumplimiento de la División Antimonopolio a partir de la fecha de la carta, y la División sigue siendo totalmente libre de iniciar cualquier acción o procedimiento que crea que requiere el interés público”. Si bien BRL 1987 estableció la intención de cumplimiento de la División en ese momento, la Carta no es aplicable a las prácticas comerciales actuales de ISS en materia de servicios de consultoría corporativa. Estas cuestiones no formaban parte del modelo comercial original de ISS y están fuera del alcance del BRL de 1987. De hecho, la afirmación en ese momento de que ISS no “proporcionaría ni participaría en discusiones relacionadas con operaciones corporativas o actividades comerciales” puede ir en contra del modelo de negocios de ISS hoy. El BRL 1987 califica expresamente la posición de aplicación de la División Antimonopolio para excluir los servicios dirigidos a operaciones o actividades corporativas. Desde entonces, el Departamento de Justicia ha aclarado que, si bien los puertos seguros antimonopolio para inversiones pasivas protegen las defensas de gobierno corporativo más beneficiosas, no protegen el uso de acciones comúnmente poseídas por competidores para fomentar reducciones en la producción en todos los mercados u otras conductas anticompetitivas.^[1]

Para ser claros, el asesoramiento por poderes no es intrínsecamente problemático y el ejercicio legal de los derechos de voto basado en la recomendación de un asesor por poderes no plantea problemas de competencia. La División Antimonopolio retira su BRL de 1987 porque la Carta no refleja las prácticas comerciales actuales de ISS ni la opinión de la División Antimonopolio sobre esas prácticas. Además, la concentración de poder de mercado en el mercado de asesoramiento por poderes plantea importantes preocupaciones sobre la competencia.

La División Antimonopolio ha reconocido previamente posibles preocupaciones competitivas en la industria del asesoramiento por poderes. En 2020, la División presentó comentarios ante la Comisión de Bolsa y Valores en un proceso de reglamentación sobre asesoramiento de voto por poder.[2]

La División Antimonopolio está comprometida a proteger los derechos de todos los estadounidenses, incluso promoviendo la competencia, reduciendo las barreras de entrada y garantizando el cumplimiento de las leyes antimonopolio en el mercado de asesoramiento por poderes.